SEC'in kripto varlık halka arz taslağı ikincil piyasada menkul kıymet belirsizliğini gidermedi

ABD Menkul Kıymetler ve Borsa Komisyonu'nun (SEC) kripto varlık düzenleme taslağı, ihraç aşamasındaki halka arz sistemini yeniden tasarlarken ikincil piyasa işlemlerinin hukuki niteliğine ilişkin belirsizliği sürdürdüğü yönünde bir hukuki değerlendirme yapıldı.

SEC, 18 Ağustos'ta bazı kripto varlıkla bağlantılı yatırım sözleşmeleri için 'Regulation Crypto Assets' adlı düzenleme taslağını önerdi. Taslak, başlangıç aşamasında 4 yıl boyunca en fazla 5 milyon dolar, fonlama aşamasında ise 12 ay boyunca en fazla 75 milyon dolarlık kayıt muafiyeti yolu öngörüyor. Fonlama yolunda mali tablo ve sürekli raporlama yükümlülüğü bulunuyor. SEC'in kripto varlık yatırım sözleşmesi halka arz taslağı da aynı konuyu ele almıştı.

Taslağın özü koşullu 'safe harbor' (güvenli liman) düzenlemesi. İhraççı, yatırım sözleşmesinde taahhüt ettiği 'gerekli yönetim çabalarını' tamamlar ya da kalıcı olarak durdurur ve belirlenen koşulları karşılarsa, söz konusu kripto varlık artık yatırım sözleşmesi kapsamında sayılmayabilir.

Joseph Hall, Davis Polk & Wardwell ortağı, Bloomberg Law'a yazdığı yazıda "Alt mahkeme kararlarında menkul kıymet olarak nitelendirilen, toprağın ya da portakalların kendisi değil, portakal bahçesi işletmesiyle birleşen yatırım sözleşmesiydi" dedi. Aynı blok zincirindeki bir tokenin bile ilk ihraç ve dağıtım biçimine göre farklı hukuki nitelik kazanabileceğine işaret etti.

Hall, yalnızca blok zinciri işlem kayıtlarına bakarak ilk dağıtıma uygulanan hukuki ilişkinin tespit edilmesinin zor olduğunu, bu nedenle işlem platformları ve aracı kurumların ikincil piyasada menkul kıymet niteliğini belirlemesinin kolay olmadığını söyledi.

SEC de taslakta Howey testinin kripto varlıklara ve işlemlerine uygulanmasının zor olduğunu kabul etti. İhraç anında yatırım sözleşmesi kapsamında olan bir kripto varlığın zamanla bu kapsamdan çıkabilmesinin mevcut menkul kıymet düzenlemeleriyle örtüşmediği belirtildi.

SEC ise safe harbor düzenlemesinin ihraççılar ve piyasa katılımcıları için öngörülebilirliği artırabileceğini belirtti. Safe harbor koşulları karşılanmasa bile, Howey testine göre yatırım sözleşmesi kapsamında sayılmama ihtimalinin de bulunduğunu vurguladı.

Bu düzenleme taslağı henüz kesinleşmiş bir kural değil. SEC, Federal Sicil'de (Federal Register) yayımlanmasının ardından 60 gün boyunca görüş toplayacak.